Un résident sud-africain crée une SARL dans le Delaware pour faire des affaires aux États-Unis - Qu'est-ce qui pourrait mal tourner ?

Beaucoup d'entreprises ou d'entrepreneurs sud-africains pensent que la création d'une SARL dans le Delaware est un moyen facile d'accéder au marché américain, grâce à sa structure flexible, à ses solides protections juridiques et à son régime fiscal attrayant. Cela semble être un excellent moyen de facturer des clients non sud-africains en devises fortes et de conserver vos fonds à l'étranger en USD sans contrôle des changes, tout en payant un faible impôt américain - cela semble trop beau pour être vrai ? Pour les résidents sud-africains, le voyage de Sandton à la Silicon Valley peut être semé d'embûches et de nids-de-poule fiscaux. Aujourd'hui, nous expliquons comment la navigation dans les labyrinthes fiscaux des États-Unis et de l'Afrique du Sud peut rapidement transformer votre rêve américain en cauchemar. Une fois de plus, la morale est la suivante : penser d'abord, structurer ensuite.

La perspective fiscale américaine - Ce à quoi vous vous engagez

Aux fins de la fiscalité américaine, les LLC du Delaware sont généralement considérées comme des entités transparentes, ce qui signifie que les bénéfices ne sont pas imposés au niveau de la société. Au lieu de cela, les revenus reviennent directement aux propriétaires, qui les déclarent sur leur feuille d'impôt (pour les résidents de l'Afrique du Sud, il s'agit généralement de votre feuille d'impôt sur l'Afrique du Sud). Cela signifie généralement que si la SARL est détenue par un seul membre, elle est ignorée sur le plan fiscal, c'est-à-dire qu'elle est essentiellement invisible et que l'actionnaire est considéré comme percevant les revenus. Pour les SARL à plusieurs membres, elle est traitée comme une société de personnes, à moins qu'il n'en soit décidé autrement. Il existe également des obligations de déclaration aux États-Unis - même en tant que personne non américaine, si votre SARL du Delaware a des revenus effectivement liés à un commerce ou à une entreprise aux États-Unis (ECI), vous êtes tenu de remplir une déclaration d'impôt aux États-Unis et, éventuellement, de payer des impôts fédéraux et d'État aux États-Unis. Cela peut également entraîner des obligations de déclaration spécifiques à l'État, en fonction de l'endroit où se trouvent vos clients, ce qui alourdit votre charge de conformité et votre charge fiscale. En outre, si la SARL vous distribue des revenus en tant que propriétaire étranger, il se peut qu'elle doive retenir et verser des impôts à l'IRS, en particulier s'il s'agit d'une distribution de revenus qui n'ont pas encore été imposés. La détention d'une SARL peut donc être synonyme d'une tonne de paperasserie et potentiellement d'impôts des deux côtés de l'Atlantique. Si vous ne comprenez pas ces exigences, vous risquez de vous retrouver dans l'eau chaude avec l'IRS, qui est aussi impitoyable qu'il y paraît.

Règles et risques fiscaux en Afrique du Sud

Maintenant, plongeons dans les principaux risques sud-africains, là où les choses deviennent juteuses :

1. Place de la gestion efficace (POEM), cela signifie que si la SARL est considérée comme effectivement gérée depuis l'Afrique du Sud (décisions stratégiques, décisions importantes ou contrôle opérationnel), elle est considérée comme un résident sud-africain à des fins fiscales, quel que soit le lieu où elle est constituée. Cela signifie que le revenu global de la LLC, y compris le revenu provenant des États-Unis, peut être soumis à l'impôt sud-africain sur les sociétés. Ce problème de double résidence entraîne souvent des problèmes de double imposition, même si vous pensiez respecter les règles américaines. Pour atténuer ce risque, vous devez être en mesure de démontrer que les principales décisions de gestion et le contrôle sont exercés en dehors de l'Afrique du Sud, idéalement aux États-Unis ou dans une autre juridiction. Cela n'est pas évident si vous n'avez pas d'activités commerciales réelles aux États-Unis ou si vous n'avez pas d'employés sur place. La substance est le mot clé ici.
2. Société étrangère contrôlée (Règles) Règles - Certains de nos moments les plus difficiles en tant que conseillers fiscaux ont été d'annoncer aux entreprises sud-africaines qui travaillent dur que leurs filiales étrangères sont en fait toujours dans le filet fiscal sud-africain et doivent être déclarées, et que l'impôt sud-africain est peut-être même dû sur les bénéfices étrangers qui se trouvent dans la société étrangère, même si aucun centime n'est arrivé en Afrique du Sud. En fait, même si le premier obstacle est franchi, c'est-à-dire si la SARL n'est pas considérée comme effectivement gérée depuis l'Afrique du Sud, elle peut encore être imposable dans ce pays. Les règles relatives aux CFC entrent en jeu lorsque plus de 50% de la LLC sont directement ou indirectement (et ces règles sont vraiment complexes, sans parler de la question de savoir si une LLC est une société, que nous n'aborderons pas aujourd'hui) détenues par des résidents sud-africains. En vertu des règles relatives aux CFC, les revenus de la LLC peuvent être imposés en Afrique du Sud comme s'ils avaient été gagnés directement par les propriétaires sud-africains, c'est-à-dire sans qu'aucun fonds ne soit distribué en Afrique du Sud, à moins que des exemptions spécifiques ne s'appliquent - les principales exemptions sont essentiellement le paiement d'un impôt élevé aux États-Unis (peu probable) ou l'existence d'une activité commerciale significative aux États-Unis - comme dans le cas de POEM, il s'agira d'un risque si vous n'avez pas de personnes expérimentées qui font des choses expérimentales aux États-Unis. Là encore, la substance est un facteur clé. Et même si vous bénéficiez d'une exemption et que vous ne devez donc pas payer d'impôt aux États-Unis, le fait de divulguer chaque année votre CFC au SARS constitue une non-conformité, et il s'agit donc d'une erreur à éviter.
3. Prix de transfert - Si vous avez réussi à éviter les règles POEM et CFC, voici la TP. En gros, si votre SARL du Delaware effectue des transactions avec d'autres entités ou personnes que vous contrôlez, que ce soit par le biais de ventes, de prêts ou de services, formels ou informels, documentés ou non, ces transactions doivent respecter le principe de “pleine concurrence”, ce qui signifie qu'elles doivent refléter ce que des entités indépendantes se factureraient mutuellement, et vous devez être en mesure de le prouver. Le fait de ne pas déclarer ces transactions entre parties liées dans votre déclaration fiscale ou de ne pas respecter les règles en matière de prix de transfert peut conduire le SARS à ajuster le revenu de la société sud-africaine ou de la SARL, ce qui se traduira par une augmentation des impôts, des pénalités et des intérêts. En d'autres termes, vous ne pouvez pas vous contenter d'enregistrer de gros bénéfices dans votre SARL parce que votre impôt américain est moins élevé, et le SARS n'hésite pas à recouvrer ce qu'il estime lui être dû. Pour atténuer ce problème, vous devez vraiment démontrer la valeur ajoutée par les États-Unis aux diverses transactions et, comme toujours, la règle d'or en matière de prix de transfert est la suivante : documenter, documenter, documenter ! La conformité en matière de prix de transfert exige des documents détaillés (et nous entendons par là des rapports qui vous donnent envie de vous coller des fourchettes dans les yeux) pour prouver que vos prix sont équitables. Sans cela, vous agitez le drapeau rouge au SARS.
4. Règles générales anti-évasion (RGAA) et Arrangements à déclarer - Et si ces armes ne suffisaient pas, le SARS dispose de quelques règles générales pour vous frapper à la tête. Fondamentalement, les règles POEM, CFC et TP sont des règles spécifiques de lutte contre l'évasion fiscale qui visent à contrer certaines malversations fiscales potentielles. Mais au cas où vous parviendriez à les contourner sans encombre, il existe encore des règles générales qui stipulent que, quoi que vous ayez fait, si vous l'avez fait dans le seul but d'échapper à l'impôt de la SA, soit ce n'est pas acceptable et nous réimaginerons ce que vous avez fait pour vous faire payer plus d'impôts (GAAR), soit vous devez nous dire ce que vous avez fait pour que nous puissions vous soumettre à un contrôle approfondi (RA).

Les GAAR prévoient donc que si le SARS estime que l'objectif principal de votre structure est l'évasion fiscale, il peut requalifier les transactions ou ignorer complètement la structure et vous imposer malgré tout. Le risque est bien sûr d'être soumis à un impôt plus élevé et à des pénalités potentiellement sévères. En outre, vous risquez d'être confronté à une double imposition, car les autorités sud-africaines récupèrent les revenus qu'elles estiment appartenir à leur filet fiscal. En outre, si votre SARL relève des "arrangements à déclarer" (une longue liste de ce que le SARS considère comme des transactions potentiellement répréhensibles, dont beaucoup peuvent sembler être des transactions commerciales normales pour les non-initiés), vous devez la déclarer au SARS, sous peine de lourdes pénalités. De nombreux contribuables sud-africains ignorent superbement les règles GAAR ou RA jusqu'à ce qu'ils aient une très mauvaise surprise, alors soyez prudents, très prudents !

L'épreuve de vérité

En théorie, la création d'une SARL au Delaware semble être une décision commerciale intelligente et un excellent moyen de gagner des devises fortes à l'étranger et en dehors du contrôle des changes de l'Afrique du Sud (n'oubliez pas que vous avez également besoin de l'approbation de la SARB pour ouvrir un compte bancaire à l'étranger et parfois pour créer une entité étrangère ; si vous ne l'obtenez pas d'emblée, cela peut poser des problèmes par la suite). En pratique, sans une planification méticuleuse et un respect strict des règles, c'est un champ de mines de risques fiscaux. Une mauvaise gestion des règles relatives aux POEM, aux CFC ou aux prix de transfert peut entraîner une double imposition imprévue, de lourdes pénalités et des nuits blanches. En fait, le SARS adore flairer les stratagèmes conçus pour éviter l'impôt sud-africain, et une SARL du Delaware portant des empreintes sud-africaines ne manquera pas d'attirer l'attention. L'IRS et le SARS sont comme deux ex jaloux : aucun des deux n'est prêt à vous laisser tranquille sans se battre. Avant de plonger dans les eaux du Delaware, assurez-vous de disposer d'une carte claire - et d'un bon conseiller fiscal - pour naviguer dans les courants complexes. En savoir plus nous contacter si vous souhaitez en discuter et surtout si vous avez déjà une SARL au Delaware et que vous avez besoin d'aide pour vos impôts !