Sonnet 18 par SARS toutes choses POEM

Nombreux sont les chercheurs déçus qui ont tapé “poème” sur Google, cherchant à s'élever, et qui n'ont trouvé que des descriptions très peu poétiques du lieu de la gestion efficace. Qu'est-ce donc que le “lieu de gestion efficace”, en quoi diffère-t-il de la “gestion et du contrôle centraux” et pourquoi diable cela importe-t-il ?

Dans la plupart des pays, la résidence fiscale d'une société, c'est-à-dire le critère permettant de déterminer si ce pays peut imposer une société, est déterminée par le lieu où elle a été constituée (ce qui est assez facile à vérifier) ou par le lieu où se trouve son centre de gestion et de contrôle (CMC). Toutefois, en Afrique du Sud, une société est résidente si elle est constituée en Afrique du Sud ou si son siège de direction effective se trouve en Afrique du Sud (à moins qu'une convention de double imposition ne fixe la résidence de la société exclusivement ailleurs, ce qui est un sonnet pour un autre jour).

Fondamentalement, le POEM est beaucoup plus délicat et glissant que le CMC, de sorte qu'il est beaucoup plus facile de faire en sorte qu'une entité non-SA devienne, par inadvertance, résidente fiscale en Afrique du Sud que dans de nombreux autres pays. Merci SARS - émoussez les pattes du lion et faites en sorte que la terre dévore sa propre progéniture ; arrachez les dents acérées de la mâchoire du tigre féroce, etc.

Imaginez une salle de réunion remplie d'individus à l'air sérieux, prenant des décisions commerciales cruciales tout en sirotant un café au lait - la moitié des scènes de Succession, si vous voulez. En règle générale, ces décisions sont prises lors de réunions du conseil d'administration ou d'autres réunions similaires, et c'est au cours de ces délibérations que la gestion et le contrôle sont centralisés. Les règles varient d'un pays à l'autre, mais en termes simples, si les réunions du conseil d'administration se tiennent dans le pays A, le CMC s'y trouve.

Tout d'abord, nous examinerons la définition du POEM en Afrique du Sud, qui est d'une importance cruciale car si votre POEM se trouve en Afrique du Sud, la société y est résidente fiscale. Malheureusement, comme pour beaucoup d'autres concepts d'importance capitale, le terme POEM n'a pas été défini dans la loi sur l'impôt sur le revenu de l'Afrique du Sud, ce qui serait trop facile. Toutefois, la bonne vieille note d'interprétation 6 expose le point de vue du fisc sud-africain selon lequel le POEM d'une société est le lieu où sont prises, en substance, les décisions clés en matière de gestion et de commerce qui sont nécessaires à la conduite de l'ensemble de l'activité de la société. C'est donc clair comme de l'eau de roche.

La note d'interprétation traite longuement de la gestion “réelle” et établit une distinction claire entre les simples réunions du conseil d'administration (plus pertinentes pour le CMC) et la gestion réelle, y compris le lieu où siège effectivement le personnel de direction.

Les décisions clés de l'entreprise sont considérées comme étant prises au siège social de l'entreprise, ce lieu jouera donc un rôle important dans la détermination du POEM de l'entreprise. Le siège social est considéré comme le lieu où se trouvent principalement les cadres supérieurs de l'entreprise et leur personnel de soutien. Il est possible qu'une entreprise ait plusieurs lieux de gestion, mais elle n'aura qu'un seul lieu de gestion effective à un moment donné.

Si toutes les décisions clés en matière de gestion et de commerce affectant l'ensemble de l'entreprise sont prises en un seul endroit, il est facile de dire que cet endroit sera le POEM de l'entreprise. En revanche, si ces décisions sont prises à différents endroits, l'endroit où elles sont principalement prises sera le POEM de l'entreprise.

Imaginons donc qu'une entreprise soit considérée comme résidente fiscale dans deux pays, celui où elle a été constituée et celui où elle est effectivement gérée. Ce n'est pas une bonne nouvelle car, en théorie, la société est alors soumise à deux régimes fiscaux à la fois. En règle générale, une convention de double imposition (CDI) résout ce conflit par ce que l'on appelle pudiquement une clause de rupture d'égalité - c'est-à-dire que la résidence ultime et unique est fixée par défaut dans le pays du POEM. (Nous notons que ce POEM est généralement le concept de l'OCDE, qui est plus proche de l'endroit où les décisions clés sont réellement mises en œuvre, mais nous nous en soucierons plus tard).

Toutefois, lorsqu'il n'existe pas de CDI entre les deux pays, ou lorsque la CDI concernée ne contient pas de clause de départage, nous sommes dans l'embarras. Or, la CDI entre l'Afrique du Sud et l'île Maurice ne contient pas de clause de rupture d'égalité. Cela signifie que l'Afrique du Sud et l'île Maurice peuvent toutes deux considérer une société comme résidente fiscale - par exemple à l'île Maurice si la société y a été établie, et en Afrique du Sud si l'on peut faire valoir que la société est effectivement gérée à partir de ce pays. En l'absence de départage, la question est laissée à l'appréciation des autorités fiscales compétentes, et qui sait combien de temps cela pourrait prendre !

Les actionnaires doivent s'assurer que leur société est effectivement gérée dans son pays d'incorporation dès le départ, et la manière exacte de le faire dépendra des mécanismes précis de votre entreprise. Il ne faut pas se tromper, surtout si l'on traite avec l'île Maurice ou avec un pays avec lequel l'Afrique du Sud n'a pas conclu de CDI.

Si vous souhaitez discuter de la manière dont cela pourrait s'appliquer à votre entreprise, n'hésitez pas à nous contacter.