Dans une tentative finalement vaine d'éviter l'inscription de l'Afrique du Sud sur la liste grise du Groupe d'action financière (voir notre précédent numéro de bulletin d'information), l'administration fiscale sud-africaine (“SARS”) prend des mesures sévères à l'encontre des trusts sud-africains et impose des exigences importantes en matière de conformité et de déclaration. Il s'agit clairement d'une tentative de fermer la porte alors que le cheval est déjà à mi-chemin, pour montrer la volonté de lutter contre le terrorisme et le blanchiment d'argent par l'utilisation de trusts sud-africains. Les mots moustique et marteau de forgeron viennent à l'esprit, ainsi que, peut-être de manière plus appropriée, l'attention portée à l'écharde dans l'œil de votre frère, tout en ignorant la bûche dans le vôtre.
La responsabilité de tous ces rapports supplémentaires incombe aux fiduciaires et le non-respect de cette obligation constituera un délit pénal passible d'une peine d'emprisonnement pouvant aller jusqu'à cinq ans ou d'une amende de 10 millions de rands. Il s'agit d'une affaire importante qui va modifier radicalement le paysage des trusts sud-africains, à notre avis sans grand avantage, étant donné l'absence de malfaisance dans les trusts sud-africains de toute façon.
Quels sont donc les changements ? Tout d'abord, il existe une toute nouvelle définition du “bénéficiaire effectif” qui inclut le fondateur du trust, tous les trustees du trust, ainsi que tous les bénéficiaires mentionnés nommément dans l'acte de trust. Si l'un de ces bénéficiaires est une personne morale, par exemple une société, le fiduciaire est également tenu d'établir et de consigner l'identité de la ou des personnes physiques qui contrôlent ou possèdent effectivement cette société. Ce n'est pas une mince affaire !
Alors qu'auparavant, les fiduciaires n'étaient soumis à aucune obligation de déclaration concernant les bénéficiaires effectifs de la fiducie, imaginez la charge accrue qui pèse sur les fiduciaires si un bénéficiaire effectif est une société qui fait partie d'un groupe de sociétés. Il faudra s'efforcer de déterminer qui contrôle ce groupe. Et imaginez l'intensification de la conformité requise lorsque la personne physique qui se cache derrière tout cela doit être nommée et déclarée si, Dieu nous en préserve, une société cotée en bourse tombe sous le coup de la définition de “bénéficiaire effectif”. Deuxièmement, les administrateurs devront déclarer toutes les distributions effectuées aux bénéficiaires, ainsi que toute autre transaction financière, y compris les dons et les prêts.
Troisièmement, les fiduciaires devront désormais remplir des déclarations de tiers. Comme nous le savons tous par expérience douloureuse, le SARS exige actuellement et intelligemment des banques, des institutions financières, des régimes médicaux, des avocats et des agents immobiliers qu'ils remplissent des déclarations d'activité des contribuables, ce qui permet de s'assurer que les informations pertinentes provenant de ces organismes sont pré-remplies dans la déclaration annuelle d'impôt sur le revenu du contribuable. Ce processus est désormais étendu aux administrateurs des trusts de la SA, qui devront donc également remplir les déclarations de tiers.
Le SARS demande même qu'un organigramme soit téléchargé lorsque le trust compte plus de 10 individus (personnes physiques) en tant que bénéficiaires effectifs.
Qu'adviendra-t-il de ces informations ? Qui sait vraiment, mais la loi modifiée stipule que le fiduciaire devra tenir un registre de tous les bénéficiaires effectifs de tous les fonds dont il s'occupe, et qu'il devra en outre communiquer ces informations en ligne au Master of the High Court, à compter du 1er avril de cette année.
Toutes ces nouvelles obligations de déclaration imposeront une charge administrative supplémentaire considérable au contribuable représentant le trust (c'est-à-dire l'administrateur principal) et auront des conséquences financières importantes.
Beaucoup de petits trusts familiaux n'ont pas les moyens financiers de développer les systèmes ou d'employer des fiscalistes pour permettre ce type de transmission de données. Le coût de gestion d'un trust familial sud-africain, pour des raisons tout à fait valables telles que la planification de la succession, peut être trop élevé pour être géré. Et cette lourde pénalité suffirait à pousser de nombreuses familles à dissoudre leurs trusts, à assumer l'impôt sur la distribution des actifs du trust et à élaborer un plan de succession différent.
Cela va entraîner la fermeture d'un grand nombre de SA Trusts, car le coût et la complexité liés à l'augmentation de la conformité, qui à notre avis n'est pas justifiée compte tenu des raisons valables d'utiliser les SA Trusts, vont rendre les SA Trusts inabordables pour de nombreuses personnes. Une fois de plus, c'est la classe moyenne qui est la plus perdante.
Si vous souhaitez discuter de l'impact que ces changements pourraient avoir sur vous, nous contacter aujourd'hui.