Comme si la définition de la personne connectée n'était pas déjà assez difficile, la situation est sur le point d'empirer...
Nouvelles règles de l'Afrique du Sud relatives aux entreprises associées

De nos jours, les termes “fiscalité internationale” et “prix de transfert” sont largement synonymes, car l'objectif principal est de déterminer ce qui doit être imposé, où et pourquoi, c'est-à-dire comment les revenus sont répartis entre les entités d'un groupe. C'est bien sûr l'objet du pilier I des initiatives de l'Organisation de coopération et de développement économiques ("OCDE") (voir notre précédent bulletin d'information - Annonce du cadre inclusif de BEPS 2.0).

Tout ce que dit le TP, c'est que les transactions transfrontalières (bien que parfois aussi nationales) doivent se faire dans des conditions de pleine concurrence. En théorie, c'est assez simple. Mais qu'entend-on par “conditions de pleine concurrence” et qu'entend-on par "personnes rattachées" ? Nous nous pencherons aujourd'hui sur cette dernière question du point de vue de l'Afrique du Sud. Nous disons souvent que la définition des personnes rattachées figurant à l'article 1 de la loi sud-africaine relative à l'impôt sur le revenu est très simple à comprendre 99% du temps, mais dans des situations complexes, elle peut sembler être l'article le plus délicat de toute la législation. Et maintenant, c'est encore pire...

En termes simples, pour une personne physique, une personne rattachée est toute personne liée, par le mariage ou par le sang, au troisième degré de consanguinité, ce qui inclut les parents, les enfants, les grands-parents, les arrière-grands-parents, les frères et sœurs, les neveux, les nièces, les oncles et les tantes, ainsi que toute fiducie dont la personne, ou toute personne qui lui est liée, est bénéficiaire.

En ce qui concerne les sociétés, deux sociétés sont liées lorsqu'elles font partie du même groupe de sociétés tel qu'il est défini dans la SA Income Tax Act, sauf que l'exigence de participation dans la définition d'un groupe de sociétés passe de 70% à 50%. La première étape consiste donc à déterminer la définition appropriée d'un “groupe de sociétés”, puis à appliquer l'exception 50% à cette définition afin de déterminer si l'on satisfait ou non au premier critère de la définition de la “personne rattachée”.

Le deuxième critère pour une société par rapport à une autre société est que cette société sera une personne liée si au moins 20% des actions de la société sont détenues par cette autre société, et qu'aucun actionnaire ne détient la majorité des droits de vote dans l'organisation. Ce critère semble simple à déterminer mais, là encore, il existe des exceptions.

En vertu de la section 31 de la loi sud-africaine relative à l'impôt sur le revenu, la phrase “et qu'aucun actionnaire ne détient la majorité des droits de vote dans la société” ne doit pas être prise en compte aux fins de la taxe sur la valeur ajoutée et des transactions relatives à la propriété intellectuelle ou à l'assistance financière. Cela a pour effet d'abaisser le seuil d'une personne liée aux fins de certaines dispositions relatives à l'impôt sur le revenu.

Ces deux critères s'appliquent en cas de participation directe.

La partie délicate intervient lorsque nous examinons les options autres que l'actionnariat direct. Deux entreprises seront liées l'une à l'autre si elles sont gérées ou contrôlées par la même personne. De même, si deux personnes liées contrôlent des sociétés distinctes, ces deux sociétés seront liées. Dans la pratique, cela nécessite une analyse minutieuse.

Le dernier point de cette situation compliquée est que le critère de la personne rattachée doit être appliqué en sens inverse. Par conséquent, si l'entreprise B est une personne rattachée par rapport à l'entreprise A, l'entreprise A sera automatiquement une personne rattachée par rapport à l'entreprise B. Cela semble simple et logique, mais c'est tout à fait différent et difficile à vérifier dans le cadre de transactions d'entreprises complexes.

Êtes-vous toujours avec nous ? Tenez-vous bien, car à partir du 1er janvier 2022, les “entreprises associées” entreront également dans le champ d'application des personnes rattachées.

Qu'est-ce qu'une entreprise associée ?
La définition des “entreprises associées” figurant à l'article 31 de la loi sud-africaine relative à l'impôt sur le revenu (“ITA”) renvoie à la définition du Modèle de convention fiscale de l'OCDE (“MTC”). Le MTC est la base sur laquelle reposent la plupart des conventions fiscales de l'Afrique du Sud et contient l'interprétation de l'OCDE quant à son application. L'article 9 de la CTM définit une entreprise associée comme suit :
“Où
a) une entreprise d'un État contractant participe directement ou indirectement à la direction, au contrôle ou au capital d'une entreprise de l'autre État contractant,
ou
b) les mêmes personnes participent directement ou indirectement à la direction, au contrôle ou au capital d'une entreprise d'un État contractant et d'une entreprise de l'autre État contractant”.”

Le commentaire des articles de la CTM indique ce qui suit :
“Cet article traite des ajustements des bénéfices qui peuvent être effectués à des fins fiscales lorsque des transactions ont été conclues entre des entreprises associées (sociétés mères et filiales et sociétés sous contrôle commun) à des conditions autres que celles du marché”

Les lignes directrices de 2017 de l'OCDE en matière de fiscalité confirment que deux entités seront associées si l'une des entreprises remplit les conditions de l'article 9(1)(a) ou 9(1)(b) du Modèle de convention fiscale de l'OCDE à l'égard de l'autre entreprise.

Dans ces conditions, deux entreprises sont associées si l'une d'entre elles participe directement ou indirectement à la gestion, au contrôle ou au capital de l'autre ou si “les mêmes personnes participent directement ou indirectement à la gestion, au contrôle ou au capital” des deux entreprises (c'est-à-dire si les deux entreprises sont sous contrôle commun).

Comment appliquer la définition
Il s'agit d'une définition à la fois large et vague qui, en plus de la définition de la partie liée, englobe de nombreuses entités dans le filet de la TP. Toutefois, c'est essentiellement l'élément de contrôle commun qui est déterminant. La confusion est d'autant plus grande que le commentaire du MTC ne mentionne pas la participation au capital, mais simplement le contrôle commun. Par conséquent, en l'absence de tout autre commentaire dans l'une ou l'autre des orientations invoquées, il est possible pour les autorités fiscales de faire valoir que l'étendue de la couverture existe en termes de détention d'un montant de capital pour créer une entreprise associée.

Peut-être vous demandez-vous : si je détiens des actions dans deux sociétés situées dans des pays différents, cela fait-il de ces deux sociétés des entreprises associées ? On peut supposer que lorsqu'il y a des participations minoritaires et, en particulier, un grand actionnaire dominant, on suppose que l'actionnaire minoritaire a une influence minimale sur la fixation des prix, c'est-à-dire qu'il y a moins de risque que les deux sociétés soient des entreprises associées. Toutefois, si cet actionnaire exerce une quelconque influence sur l'actionnaire majoritaire, le profil de risque peut s'en trouver modifié.

En résumé, à partir du début de l'année 2022, la réglementation SA TP s'appliquera aussi bien aux entreprises associées qu'aux personnes rattachées.

Cela signifie que vous devez être conscient des conséquences fiscales, et plus particulièrement des conséquences fiscales de la détention de capital ou du contrôle de sociétés dans plusieurs juridictions. Si vous pensez que cela s'applique à votre entreprise, n'hésitez pas à nous contacter pour vous aider.

Comment pouvons-nous vous aider ?

La façon dont vous structurez votre entreprise est une question cruciale lorsque vous vous développez à l'échelle mondiale. La bonne structure protégera vos actifs, améliorera votre position monétaire, soutiendra vos opérations commerciales, facilitera l'expansion et les changements futurs de votre entreprise et optimisera votre taux d'imposition global. Il est complexe et coûteux d'essayer de démêler une structure sous-optimale mise en place à la hâte ou sans tenir compte de tous les faits pertinents. planifier à l'avance.

La structuration d'une entreprise internationale est à la fois une science et un art - c'est notre domaine d'expertise. Regan van Rooy est un cabinet de conseil en fiscalité internationale et en structuration qui se concentre sur l'Afrique. Nous avons des bureaux en Afrique du Sud, à l'île Maurice et en Irlande et nous pouvons vous aider pour toute question relative à la fiscalité internationale ou à la structuration.