Établissement permanent pour personnes normales 

Si vous passez un peu de temps dans le domaine de la fiscalité internationale, vous constaterez rapidement que le terme “établissement permanent”ou ES pour ses amis, ne cesse d'apparaître. C'est l'un des concepts les plus importants de la fiscalité internationale, mais aussi l'un des moins bien compris. Nous allons donc l'expliquer en termes simples.

Pourquoi se soucier de l’établissement permanent ?

Imaginons une entreprise qui réside dans un pays A mais qui commence à exercer des activités dans un pays B. La grande question fiscale est la suivante : qui doit taxer les bénéfices, le pays A ou le pays B ?

La règle générale en matière de fiscalité internationale est assez simple :

• Un pays peut imposer ses propres résidents sur leurs revenus mondiaux, et

• Il ne peut imposer les non-résidents que sur les revenus qui ont un lien suffisant avec ce pays.

C'est là qu'intervient la notion d'établissement stable (ES). C'est le critère essentiel pour déterminer si une entreprise non résidente exerce suffisamment d'activités dans un autre pays pour que ce dernier impose une partie de ses bénéfices.

Qu'est-ce qu'un établissement stable ?

La définition la plus couramment utilisée d'un établissement stable provient du modèle de convention fiscale de l'OCDE, qui constitue la base de la plupart des conventions de double imposition (CDI). L'article 5 de ce modèle stipule qu'un établissement stable signifie :

“Une installation fixe d'affaires par l'intermédiaire de laquelle l'activité d'une entreprise est entièrement ou partiellement exercée.”

Cela semble assez simple, n'est-ce pas ? Mais comme toujours, le diable se cache dans les détails.

Les trois ingrédients essentiels d'un ES

Pour avoir un PE, vous avez généralement besoin de ces trois éléments :

1. Un lieu d'activité: Il peut s'agir d'un bureau, d'une succursale, d'une usine, d'un atelier, voire d'une mine ou d'un puits de pétrole. Il n'est pas nécessaire d'en être propriétaire ; on peut le louer, l'emprunter ou même le partager.
2. Fixe: Le lieu doit avoir un certain degré de permanence. Cela signifie qu'il ne s'agit pas d'un pop-up de courte durée ou d'un ordinateur portable dans le hall d'un hôtel.
3. Exercer une activité commerciale par son intermédiaire: Des activités commerciales réelles doivent s'y dérouler, et pas seulement des activités préparatoires ou auxiliaires telles que l'étude de marché ou le stockage.

Si toutes ces cases sont cochées, vous avez un “ES à lieu fixe”.”

Autres types de PE

La définition de l'OCDE reconnaît également quelques formes particulières de ES :

• Construction PE: Chantiers de construction ou projets de construction/installation qui durent plus d'une certaine période (généralement 6 à 12 mois, selon le CDI).

• Agence PE: Si une personne (autre qu'un agent indépendant) conclut habituellement des contrats au nom de l'entreprise étrangère dans le pays local, cela peut créer un établissement stable.

• Service PE: Certains traités (et de nombreuses lois locales) créent un ES si les services sont fournis dans l'autre pays pendant une période déterminée, souvent plus de 183 jours au cours d'une période de 12 mois.

Mais attention, chaque pays a ses propres règles !

C'est là que les choses se compliquent.

Tous les pays ne suivent pas exactement la définition de l'OCDE. Certains appliquent des définitions nationales La définition de l'établissement stable est plus large (ou plus étroite) et peut varier même en présence d'une convention fiscale.

Lorsqu'il existe une convention de double imposition (CDI), la définition de la convention prévaut normalement sur la législation locale, mais uniquement si vous bénéficiez de la protection de la convention. Cela signifie qu'il est essentiel de vérifier à la fois la législation nationale et la convention avant de penser que vous êtes en sécurité.

Que se passe-t-il en cas d'ES ?

Si vous avez franchi la ligne et créé un établissement stable, félicitations (ou pas !) - vous avez maintenant créé une présence imposable dans l'autre pays.

En d'autres termes :

• Vous devez vous inscrire au registre des impôts dans ce pays.

• Vous devrez préparer des états financiers locaux pour la succursale ou l'établissement stable.

• Vous pouvez être tenu de remplir des déclarations fiscales, d'effectuer des retenues à la source, voire de vous inscrire au registre de la TVA ou d'autres taxes locales similaires.

• Dans de nombreux pays, les établissements stables sont également soumis à des obligations de contrôle légal des comptes dès qu'ils dépassent certains seuils.

• Vous devrez attribuer les bénéfices à l'établissement stable comme s'il s'agissait d'une entité distincte, en appliquant le principe de pleine concurrence, tout comme vous le feriez pour les prix de transfert.

En bref, une fois que vous avez un établissement stable, vous avez effectivement créé une succursale de votre entreprise dans ce pays, avec toutes les obligations habituelles de conformité et de déclaration qui en découlent.

Pourquoi les ES empêchent les conseillers fiscaux de dormir

La frontière entre “avoir un PE” et “ne pas en avoir” peut être étonnamment ténue.

Par exemple :

• L'envoi de personnel pour un projet de quelques mois est-il suffisant ?

• Que se passe-t-il si vous avez un agent local qui ne fait que la promotion de vos produits ?

• Que se passe-t-il si votre site web est hébergé sur un serveur local ?

Chacun de ces scénarios peut vous faire basculer dans le territoire de l'ES ou non, en fonction des faits précis et de la législation locale.

C'est pourquoi l'analyse des ES est un élément essentiel de la planification fiscale internationale. Il ne s'agit pas seulement de savoir où l'on a des bureaux, mais aussi où l'on est perçu comme faisant des affaires.

En résumé

L'établissement stable est le critère qui détermine le moment où les activités d'une société étrangère dans un autre pays deviennent imposables dans ce pays. Il s'agit d'une des pierres angulaires de la fiscalité internationale, qui varie selon les législations nationales et les conventions fiscales.

Si votre entreprise est active au-delà des frontières, il est essentiel de comprendre où vos opérations peuvent créer une présence imposable et de mettre en place la structure adéquate avant que les autorités fiscales ne le fassent à votre place.

Prenez contact avec nous et notre équipe fiscale vous aidera à évaluer les risques et à structurer vos opérations en toute confiance.