L'île Maurice détermine la résidence fiscale des sociétés en utilisant le concept de gestion et de contrôle centraux (“CMC”) plutôt que le lieu de gestion effective (POEM). Explorons les raisons de ce changement et ses implications pour les entreprises mauriciennes résidentes fiscales. Le concept de CMC a été rétabli en 2019 en réponse aux préoccupations soulevées par le Global Business Sector après l'introduction du concept de lieu de gestion effective (“POEM”) en 2018. Le POEM a créé une incertitude significative dans la détermination de la résidence fiscale des entreprises à Maurice, ce qui a conduit à son remplacement par les critères plus clairement définis du CMC.
Que nous apprend la législation mauricienne sur la CMC ?
Conformément à la disposition relative à la résidence fiscale de la loi mauricienne relative à l'impôt sur le revenu (“ITA”), une société est considérée comme résidente fiscale à Maurice si elle est constituée à Maurice ou si son centre de gestion et de contrôle est situé à Maurice. Par conséquent, une société constituée en dehors de l'île Maurice peut être résidente fiscale à l'île Maurice si elle est gérée et contrôlée de manière centralisée depuis l'île Maurice. Toutefois, l'ITA stipule également que lorsqu'une société n'a pas son CMC à Maurice, elle sera considérée comme n'étant pas résidente fiscale à Maurice. Le concept de CMC est donc essentiel pour déterminer la résidence fiscale des sociétés ayant un lien avec l'île Maurice.
L'ITA ne fournit aucun critère permettant de déterminer où se trouve le CMC d'une société et, en l'absence de jurisprudence locale, l'autorité fiscale mauricienne (“MRA”) s'appuie sur des principes fiscaux internationaux. Le concept de CMC en tant que critère de résidence a été établi pour la première fois dans l'arrêt de principe De Beers Consolidated Mines Ltd contre Howe, La Cour européenne des droits de l'homme (CEDH), qui a établi que la résidence fiscale d'une société est le lieu où son conseil d'administration exerce le contrôle, quel que soit son lieu d'incorporation, est un facteur clé pour déterminer le CMC d'une société. Les facteurs clés pour déterminer le CMC d'une société comprennent le lieu à partir duquel et la juridiction dans laquelle son conseil d'administration prend des décisions stratégiques et commerciales importantes.
À Maurice, la loi sur les sociétés prévoit que les activités et les affaires d'une société sont gérées par le conseil d'administration ou sous sa direction ou sa supervision. L'ARM s'appuiera sur la localisation du conseil d'administration et les pouvoirs qu'il exerce pour déterminer le CMC d'une société, à moins qu'il ne soit établi que ces pouvoirs sont délégués à d'autres personnes que le conseil d'administration.
CMC pour les entreprises internationales à Maurice
D'un point de vue réglementaire, la Financial Services Commission (“FSC”) régit le secteur du Global Business à Maurice et, conformément à la Financial Services Act (“FSA”), une société titulaire d'une Global Business License (“GBL”) doit, à tout moment, être gérée et contrôlée à partir de Maurice. Pour être considérée comme gérée et contrôlée de manière centralisée depuis Maurice, la FSC indique qu'elle doit tenir compte des critères suivants :
- La société compte deux administrateurs résidant à l'île Maurice, d'un niveau suffisant pour exercer leur indépendance d'esprit et de jugement ;
- L'entreprise conserve en permanence son compte bancaire principal à Maurice ;
- La société tient et conserve en permanence sa comptabilité à son siège social à l'île Maurice ;
- La société prépare ses états financiers statutaires et les fait auditer à Maurice ; et
- La société prévoit que les réunions des administrateurs comprennent au moins deux administrateurs mauriciens.
Si ces conditions valident la licence globale d'exploitation d'une entreprise, elles ne déterminent pas nécessairement le lieu où les décisions stratégiques et commerciales clés sont prises.
Principales considérations pour le CMC
L'usurpation des pouvoirs du conseil d'administration doit également être prise en compte, ce qui a été le cas dans l'affaire Bullock contre The Unit Construction Co Ltd. S'il peut être établi que le contrôle effectif est exercé par d'autres personnes que le conseil d'administration, par exemple un ou plusieurs actionnaires dominants, le lieu de gestion et de contrôle centraux est alors le lieu où l'actionnaire exerce son contrôle. Dans ce cas, le conseil d'administration aurait tendance à se contenter d'entériner les décisions prises par l'actionnaire.
Même le contrôle d'un ancien directeur peut modifier la résidence de l'entreprise. C'est ce qui s'est passé dans l'affaire Laerstate BV contre Revenue and Customs Commissioners. Dans cette affaire, l'ex-directeur d'une société néerlandaise et actionnaire 100% a été considéré comme exerçant un contrôle à partir du Royaume-Uni et la société a été considérée comme résidente fiscale britannique. Le tribunal a constaté que les décisions concernant la société n'étaient pas prises lors des réunions du conseil d'administration, mais par l'ex-directeur seul, et principalement depuis le Royaume-Uni. Le conseil d'administration ne faisait qu'entériner les décisions prises par l'ex-directeur. En fait, le conseil d'administration ne fonctionnait pas comme il était censé le faire. Ceci met encore plus en évidence le fait que qui et où les décisions sont prises et qui et où le contrôle est exercé - même s'ils n'exercent aucune fonction officielle - est important car il a une incidence sur les considérations relatives à la résidence fiscale.
Lorsqu'une société mère prend toutes les décisions stratégiques et commerciales clés au nom de la filiale et que cette dernière n'effectue que les opérations quotidiennes, le CMC incombe à la société mère.
Même si des instructions sont reçues d'un actionnaire majoritaire, le conseil d'administration doit s'acquitter de son devoir d'examiner correctement ces instructions avant de prendre une décision finale sur l'opportunité de poursuivre. Si un conseil d'administration peut délibérer et prendre des décisions clés en toute indépendance, sans subir d'influence indue de la part d'une société mère ou d'un ou plusieurs actionnaires majoritaires, cela indique que le CMC est situé là où le conseil d'administration exerce ses activités.
En conclusion, on peut dire que l'ARM s'inspire des principes fiscaux internationaux pour appliquer le concept de CMC à Maurice. Elle s'appuie sur d'autres pays, tels que le Royaume-Uni et l'Australie, pour appliquer le concept de CMC.
La détermination du CMC d'une entreprise est cruciale pour la résidence fiscale à Maurice. L'ARM applique les principes fiscaux internationaux et se réfère aux meilleures pratiques mondiales pour évaluer où les décisions clés sont prises. Les entreprises opérant à Maurice doivent s'assurer qu'elles comprennent et appliquent les critères du CMC afin d'éviter les litiges en matière de résidence fiscale.
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